案例

》〉李先生與位于杭州余杭的某特許人就其旗下某快餐品牌簽署了單店特許經(jīng)營(yíng)加盟合同。

合同簽署后的一周左右，李先生發(fā)生位于杭州的幾家該品牌快餐加盟店的生意非常不好，與當(dāng)初特許人商務(wù)人員在招商中描述的完全不一致，因此想退回加盟費(fèi)。與商務(wù)人員多次溝通后均無(wú)果。于是，李先生找到我們希望通過(guò)法律途徑要回加盟費(fèi)。

經(jīng)調(diào)查了解，該特許人其他有多個(gè)餐飲品牌在進(jìn)行特許加盟經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其中該品牌快餐特許經(jīng)營(yíng)中，特許人尚未到達(dá)“兩店一年”的要求。

法律風(fēng)險(xiǎn)

(一)行政責(zé)任

《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第二十四條第一款規(guī)定：特許人不具備本條例第七條第二款規(guī)定(“兩店一年”)的條件，從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。

(二)民事責(zé)任

首先，涉及到未滿足“兩店一年”的條件，特許人與被特許人簽署的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)(加盟)合同》在法律上是否有效?

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，很多人會(huì)給出一個(gè)直接的回答“合同無(wú)效”。

為什么?

根據(jù)我國(guó)合同法第五十二條關(guān)于“合同無(wú)效的法定情形”中第五項(xiàng)是“違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”，而《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》是國(guó)務(wù)院頒布，效力級(jí)別上屬于行政法規(guī)，所以推導(dǎo)出合同無(wú)效的結(jié)論。

這種法律邏輯推理過(guò)程沒(méi)有問(wèn)題，但是忽視了“大前提”，所以分析得出的結(jié)果也是錯(cuò)誤的。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)第二十四條規(guī)定：合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

而《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》關(guān)于“兩店一年”的規(guī)定，屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定，而非效力性強(qiáng)制性規(guī)定，違反該規(guī)定的結(jié)果并不會(huì)導(dǎo)致合同的無(wú)效。

司法實(shí)踐中，人民法院在相關(guān)案件裁判中都是采取了這種觀點(diǎn)。(這是我想作特別強(qiáng)調(diào)說(shuō)明的)

其次，按照上面的分析以及司法實(shí)踐，是不是意味著特許人在“兩店一年”的規(guī)定上可以為所欲為?

我的回答當(dāng)然是否定的!

被特許人在碰到這樣的情況，當(dāng)然可以通過(guò)法律途徑來(lái)維權(quán)。如果特許人在《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)(加盟)合同》簽署過(guò)程中，沒(méi)有向特許人如實(shí)告知或故意隱瞞沒(méi)有達(dá)到“兩店一年”規(guī)定要求的事實(shí)，被特許人在合同簽署后，可以根據(jù)我國(guó)合同法第五十四條關(guān)于“可撤銷合同”第二款第規(guī)定向法院起訴要求撤銷已經(jīng)簽署的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)(加盟)合同》。

司法實(shí)踐中，一般都是會(huì)得到認(rèn)可的。

合同被撤銷后，相關(guān)法律后果承擔(dān)的問(wèn)題就來(lái)了。該如何承擔(dān)呢?

根據(jù)我國(guó)合同法第五十八條第規(guī)定：加盟費(fèi)得返還，同時(shí)還得承擔(dān)被特許人(加盟商)因此造成的店鋪?zhàn)饨?、裝修、設(shè)備和材料等損失;當(dāng)然了，如果雙方都有過(guò)錯(cuò)，雙方都要承擔(dān)相關(guān)損失。

司法實(shí)踐中，一般都是認(rèn)定特許人承擔(dān)絕大部分損失的。

法條索引：第五十八條【合同無(wú)效或被撤銷的法律后果】合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

通過(guò)上面有關(guān)行政責(zé)任和民事責(zé)任的分析，我相信大家對(duì)特許人違反“兩店一年”的規(guī)定所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該有了一個(gè)較為全面和正確的認(rèn)識(shí)了。

正確理解“兩店一年”

(一)兩店

這里的“兩店”，當(dāng)然指特許人擁有的兩家直營(yíng)店，而非加盟店。

這里的“擁有”，包括全資擁有，也包括控股擁有，同時(shí)還包括通過(guò)關(guān)聯(lián)公司的方式間接擁有。

大家可能會(huì)問(wèn)：什么是“通過(guò)關(guān)聯(lián)公司的方式間接擁有”?

就這個(gè)問(wèn)題，我簡(jiǎn)單作個(gè)列舉：

1、特許人母公司直接或通過(guò)控股方式擁有的直營(yíng)店;

2、特許人的控股子公司或分公司擁有的直營(yíng)店;

3、夫妻開(kāi)設(shè)的個(gè)體工商戶直營(yíng)店。

(二)一年

這里的“一年”是指特許人從事特定的特許產(chǎn)品或服務(wù)的持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間滿一年，通常從店鋪開(kāi)業(yè)開(kāi)始計(jì)算;不是指特許人企業(yè)成立滿一年，更不是特許人從事其他的產(chǎn)品或服務(wù)滿一年，通俗地理解就是“同一品牌”的直營(yíng)店。

(實(shí)踐中，大家通常會(huì)對(duì)“一年”的規(guī)定產(chǎn)生錯(cuò)誤的理解。借此機(jī)會(huì)，我向大家作個(gè)特別說(shuō)明和強(qiáng)調(diào)。)

最后，還要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)：特許人滿足了“兩店一年”要求直營(yíng)店，并不意味著分特許人(二級(jí)加盟商)可以適用。分特許人如果要進(jìn)行二級(jí)特許經(jīng)營(yíng)許可，必須得擁有屬于自己的“兩店一年”的直營(yíng)店。

如何將法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低

1、滿足“兩店一年”的要求后，及時(shí)向商務(wù)部門提交特許經(jīng)營(yíng)備案。

2、未滿足“兩店一年”標(biāo)準(zhǔn)要求，但是具備了其他條件需要進(jìn)行商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的，一定要向被特許人進(jìn)行披露和告知，不得故意隱瞞，否則將會(huì)面臨合同被撤銷的法律法律風(fēng)險(xiǎn)。