摘要：我們一定要明確特許經(jīng)營(yíng)法律法規(guī)，具體事項(xiàng)，行事仔細(xì)，不觸犯他人利益，也不能讓他們觸犯我們的利益。
【案情簡(jiǎn)介】

2005年6月21日，江西開心人大藥房連鎖有限公司(簡(jiǎn)稱江西開心人公司)經(jīng)受讓取得“開心人大藥房”商標(biāo)，其中粗體大號(hào)“開心人”三字在上，小號(hào)字體的“大藥房”三字在下，商標(biāo)注冊(cè)證號(hào)為3277618，核定服務(wù)項(xiàng)目為第35類之進(jìn)出口代理、推銷(替他人)等。2010年11月7日，江西開心人公司經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)了第7135559號(hào)“開心人”商標(biāo)，核定服務(wù)項(xiàng)目為第35類之工商管理輔助、替他人推銷等。2013年1月21日，江西開心人公司向商標(biāo)局申請(qǐng)?jiān)趪?guó)際分類第35類新增項(xiàng)目上注冊(cè)“開心人”及“開心人大藥房”商標(biāo)。

2014年11月20日，寧波市鄞州城市之光開心人大藥房有限公司(簡(jiǎn)稱城市之光開心人公司)經(jīng)工商局核準(zhǔn)成立，經(jīng)營(yíng)范圍為處方藥與非處方藥(中成藥，化學(xué)藥制劑，抗生素制劑，生化藥品，生物制品)、中藥材、中藥飲片(不含配方經(jīng)營(yíng))的零售：預(yù)包裝食品、乳制品(含嬰幼兒配方乳粉)的零售。(在許可證有限期內(nèi)經(jīng)營(yíng))第一類、第二類醫(yī)療器械、體溫表、血壓計(jì)、醫(yī)用脫脂棉、醫(yī)用脫脂紗布、避孕套(帽)、日用百貨、化妝品的零售。城市之光開心人公司在其藥店的綠色招牌上以較大字體印制了白色的“開心人大藥房”字樣，招牌左側(cè)有一白底綠字的古錢幣圖形，其中較小字體的“城市之光”四字排列于古錢幣的上下左右四個(gè)位置，其上方以較小字體印制白色“寧波鄞州”字樣;購(gòu)物小票及會(huì)員卡上印有“城市之光開心人大藥房”字樣。

江西開心人公司遂以城市之光開心人公司侵犯其商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為由，請(qǐng)求法院判令城市之光開心人公司停止在藥店招牌、購(gòu)物小票及會(huì)員卡上突出使用“開心人大藥房”字樣，消除影響并賠償江西開心人公司經(jīng)濟(jì)損失12萬元。

【判決要點(diǎn)】

在商標(biāo)侵權(quán)案件中，當(dāng)原告主張根據(jù)特許經(jīng)營(yíng)合同許可費(fèi)為依據(jù)來確定損害賠償數(shù)額時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)考量原告所經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或服務(wù)是否已經(jīng)進(jìn)入被告經(jīng)營(yíng)所在地的市場(chǎng)，其在被告經(jīng)營(yíng)所在地的知名度，合同的性質(zhì)、許可費(fèi)的地區(qū)差異等因素進(jìn)行綜合判定。

【判決觀察】

原審法院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有三：

一、關(guān)于城市之光開心人公司(被告)是否存在侵害江西開心人公司(原告)商標(biāo)專用權(quán)的行為

首先，原告要求保護(hù)的涉案商標(biāo)核定服務(wù)范圍與城市之光開心人公司經(jīng)營(yíng)的范圍屬同種服務(wù)。

本案中，城市之光開心人公司稱江西開心人公司并未取得《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》3509類似群上“開心人”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。法院認(rèn)為，江西開心人公司將涉案商標(biāo)使用在藥品銷售符合第35類“推銷(替他人)”服務(wù)項(xiàng)目，系合法使用。首先，自2007版《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》起，第35類注釋已刪除了“尤其不包括其主要職能是銷售商品的企業(yè)，及商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”。其次，雖然江西開心人公司申請(qǐng)涉案商標(biāo)時(shí)，當(dāng)時(shí)適用的《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》沒有藥品、獸藥、衛(wèi)生用制劑和醫(yī)療用品的零售或批發(fā)服務(wù)，但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十二條的規(guī)定，認(rèn)定商標(biāo)或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的一般認(rèn)識(shí)綜合判斷;《商標(biāo)注冊(cè)用品用商品和服務(wù)國(guó)際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品和服務(wù)的參考。城市之光開心人公司開設(shè)藥店從事藥品等零售服務(wù)，應(yīng)認(rèn)定城市之光開心人公司經(jīng)營(yíng)范圍與江西開心人公司“開心人大藥房”商標(biāo)核定服務(wù)范圍相同。江西開心人公司將涉案商標(biāo)用在藥店行業(yè)已經(jīng)多年，江西開心人公司“開心人”商標(biāo)在新增的藥品零售或批發(fā)服務(wù)、藥品制劑零售或批發(fā)服務(wù)、衛(wèi)生制劑零售或批發(fā)服務(wù)上是否被核準(zhǔn)，在審理過程中無需考量。

其次，被告對(duì)“開心人大藥房”字樣的突出使用構(gòu)成了商標(biāo)性使用，可能誤導(dǎo)消費(fèi)者認(rèn)為原被告之間存在某種關(guān)聯(lián)關(guān)系。城市之光開心人大藥房在店招上印制“城市之光開心人大藥房”字樣，雖然是對(duì)其企業(yè)字號(hào)的使用，但是其中“城市之光”四字的顏色較淡、字體較小，且系嵌在古錢幣造型中，而“開心人大藥房”六字為橫排，字體較大，突出強(qiáng)化“開心人大藥房”的文字效果，直接影響消費(fèi)者在接觸和進(jìn)入該經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所時(shí)的感官認(rèn)知。因此，一審法院認(rèn)定本案中被告行為侵犯原告的商標(biāo)專用權(quán)。

二、關(guān)于被告以“城市之光開心人”作為企業(yè)字號(hào)的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

一審法院指出，原告的“開心人大藥房”商標(biāo)在被告藥店成立之初已具有了一定的知名度。在此情形下，被告將原告擁有商標(biāo)專用權(quán)的“開心人”作為企業(yè)名稱中字號(hào)的組成部分加以登記和使用，主觀上具有利用“開心人大藥房”商標(biāo)知名度的故意，有違市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)遵循的誠(chéng)實(shí)信用原則，且足以使相關(guān)公眾對(duì)服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

三、關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)

原告主張以“開心人大藥房”商標(biāo)品牌特許經(jīng)營(yíng)在江西省內(nèi)縣級(jí)市場(chǎng)加盟費(fèi)及管理費(fèi)12萬元作為賠償依據(jù)，一審法院不予支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》規(guī)定，侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定;實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人的獲得的利益難以確定的，參照該商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定;仍難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予300萬元以下的賠償。

具體到本案，首先，原告至今未進(jìn)入寧波市場(chǎng)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，“開心人大藥房”注冊(cè)商標(biāo)在寧波地區(qū)內(nèi)尚無較高知名度，該注冊(cè)商標(biāo)的品牌效應(yīng)以及該商標(biāo)在江西地區(qū)及寧波以外其他地區(qū)已經(jīng)形成的市場(chǎng)信譽(yù)與其在寧波區(qū)域范圍內(nèi)并不相同。

其次，原告提供的特許經(jīng)營(yíng)合同系許可他人在江西省九江縣內(nèi)的涉案商標(biāo)獨(dú)家許可，除許可使用商標(biāo)外，原告收取的費(fèi)用中還包括協(xié)助被特許人申報(bào)藥店經(jīng)營(yíng)許可證、提供員工培訓(xùn)和資料、對(duì)被特許人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行輔導(dǎo)和督促等內(nèi)容，故原告提供的特許經(jīng)營(yíng)合同不具有可比性，不宜以原告對(duì)第三人的特許經(jīng)營(yíng)加盟費(fèi)及管理費(fèi)作為標(biāo)準(zhǔn)確定賠償數(shù)額。

據(jù)此，一審法院根據(jù)原告選擇適用法定賠償，考慮到原告“開心人大藥房商標(biāo)”的知名度及尚未在寧波地區(qū)開拓市場(chǎng)的現(xiàn)狀、被告經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小、所處商業(yè)區(qū)域?yàn)檩^偏遠(yuǎn)的城鎮(zhèn)、被告企業(yè)字號(hào)使用的時(shí)間還不到一年、原告因制止被告侵權(quán)行為所支出的合理費(fèi)用等因素，一審法院酌定被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失15 000元(含為維權(quán)支出的費(fèi)用)。并責(zé)令被告停止侵權(quán)行為，不得在其店鋪招牌上突出使用“開心人”字樣，變更其企業(yè)字號(hào)，變更后不得含有“開心人”字樣。

二審法院就原審判決確定的賠償數(shù)額是否合理進(jìn)行分析，并認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。

1，特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議往往存在地區(qū)性的差價(jià)，上訴人提供的證據(jù)難以證明在寧波地區(qū)市場(chǎng)條件下可適用該商標(biāo)許可使用價(jià)格。

2，江西開心人公司(上訴人)未在寧波開設(shè)實(shí)體藥店系事實(shí)，且根據(jù)上訴人提供的證據(jù)不足以證明上訴人在城市之光開心人公司(被上訴人)被訴侵權(quán)時(shí)間段通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)入寧波市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)。即使在被訴侵權(quán)時(shí)間段上訴人通過互聯(lián)網(wǎng)對(duì)寧波市場(chǎng)有所涉及，但“開心人大藥房”注冊(cè)商標(biāo)在寧波地區(qū)的知名度和市場(chǎng)信譽(yù)與江西及其他地區(qū)仍不相同。

3，上訴人提供的特許經(jīng)營(yíng)合同系許可他人在江西省九江縣內(nèi)的涉案商標(biāo)獨(dú)家許可，上訴人公司對(duì)加盟商負(fù)有較多管理協(xié)助義務(wù)，而本案并未涉及，故特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議與本案不具有可比性和關(guān)聯(lián)性。

綜上，二審法院駁回上訴，維持原判。